部分無良用人單位除了通過延長(zhǎng)試用期這一方法來降低用人成本外，還利用勞動(dòng)者對(duì)于法律規(guī)定的不甚了解，肆意在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同或者支付極低的工資報(bào)酬，甚至不給勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)。

針對(duì)部分用人單位濫用試用期條款而損害勞動(dòng)者法定權(quán)利的現(xiàn)象，海淀法院勞動(dòng)爭(zhēng)議庭法官在此對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行權(quán)利告知，提醒大家維護(hù)試用期內(nèi)的正當(dāng)權(quán)益。

維權(quán)提示

在此，法官胡高崇提醒廣大勞動(dòng)者，面對(duì)用人單位利用試用期而設(shè)置的種種陷阱，一定要擦亮眼睛：

提示1 注意用人單位與自己約定的試用期期限是否合法；

提示2 注意用人單位在試用期期間是否履行了相關(guān)義務(wù)，如工資報(bào)酬不能低于轉(zhuǎn)正后的工資標(biāo)準(zhǔn)的80%，試用期間用人單位應(yīng)為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)；

提示3 注意保存雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)材料，如工資條、考勤記錄等。

與此同時(shí)，勞動(dòng)者也要注意避免不當(dāng)維權(quán)。因?yàn)橛萌藛挝贿`法約定試用期的法定義務(wù)僅限于按照正式工資補(bǔ)償違法約定的試用期期間的工資，勞動(dòng)者不能利用試用期約定的期限“倒推”勞動(dòng)合同的期限，延長(zhǎng)原來約定的勞動(dòng)合同期限，否則就違反了合同訂立的自由原則。

1 試用期期限成比例 不能永遠(yuǎn)試用

去年6月，小張與北京一家科貿(mào)公司簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同，其中約定開始的3個(gè)月為試用期；試用期工資每月2500元，轉(zhuǎn)正后工資每月3000 元。入職3個(gè)月后，小張從該公司辭職。后小張向仲裁委員會(huì)提起申訴，要求公司支付去年8月試用期工資與轉(zhuǎn)正工資之間的工資差額500元。仲裁裁決支持了小張的申訴請(qǐng)求。該公司不服，向法院起訴。

海淀法院經(jīng)審理認(rèn)為，用人單位違法約定試用期的，應(yīng)按照正式職工待遇支付勞動(dòng)者工作期間的勞動(dòng)報(bào)酬。用人單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個(gè)月。該科貿(mào)公司與小張?jiān)?年期的勞動(dòng)合同中約定了期限為3個(gè)月的試用期，已超過法定期限，科貿(mào)公司應(yīng)該按照3000元的工資標(biāo)準(zhǔn)，支付小張8月份的工資。最終，法院判決支持了小張的訴訟請(qǐng)求。

法官說法

海淀法院勞動(dòng)爭(zhēng)議庭法官胡高崇認(rèn)為，由于試用期期間，用人單位可支付勞動(dòng)者較少的工資，并且勞動(dòng)者不符合錄用條件，用人單位還可以解除勞動(dòng)合同而無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此實(shí)踐中就出現(xiàn)了用人單位超長(zhǎng)約定試用期的情形。

但是《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個(gè)月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過6個(gè)月；并且同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

　如果用人單位違法約定了試用期，那么超過法定期間的試用期就會(huì)被視為非試用期，用人單位要按照員工轉(zhuǎn)正后的待遇支付工資，并且違法約定的試用期已履行的，還要由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

2 試用期社保需繳納 不能拒交欠繳

去年6月小劉被某食品公司錄取，公司告知小劉試用期3個(gè)月，試用合格后公司才為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)。入職一個(gè)月后，小劉發(fā)現(xiàn)公司的做法不妥，就與公司溝通，希望能夠及時(shí)繳納社會(huì)保險(xiǎn)。但是公司堅(jiān)持認(rèn)為試用期未滿，拒絕為小劉繳納社保。

無奈，小劉以公司未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，提出解除勞動(dòng)關(guān)系，并向公司郵寄了書面解除勞動(dòng)關(guān)系通知書。后小劉通過仲裁及訴訟程序，要求該食品公司支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。最終，小劉的訴訟請(qǐng)求獲得了海淀法院的支持。

法官說法

胡高崇法官說，試用期內(nèi)不為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，這是實(shí)踐中很多用人單位的習(xí)慣做法，此舉可減輕用人單位的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。實(shí)際上，勞動(dòng)關(guān)系一旦建立，用人單位就應(yīng)依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)。

如果用人單位在試用期拒絕為勞動(dòng)者辦理社會(huì)保險(xiǎn)，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)和社會(huì)保障部門投訴；勞動(dòng)者以此原因提出解除勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位還應(yīng)支付補(bǔ)償金。

另外，用人單位也不應(yīng)當(dāng)存在試用期不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的僥幸心理，否則如果勞動(dòng)者在試用期發(fā)生工傷、疾病、意外傷亡，公司將承擔(dān)因此發(fā)生的大筆賠償費(fèi)用，得不償失。

3 試用期解約有限制 不能說辭就辭

小孫應(yīng)聘進(jìn)入一家廣告公司，雙方簽訂3年期限的勞動(dòng)合同，并約定了3個(gè)月試用期。后由于公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳，小孫試用期未滿就收到了公司解除勞動(dòng)合同的決定，解聘理由是小孫“不符合錄用條件”。

跟公司交涉要求留任無果后，小孫憤而起訴，要求法院認(rèn)定公司的解聘決定無效，雙方繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

海淀法院經(jīng)審理認(rèn)為，該廣告公司未能提供證據(jù)證明小孫不符合錄用條件，故撤銷廣告公司關(guān)于解除與小孫勞動(dòng)合同的決定，并判決廣告公司繼續(xù)履行與小孫的勞動(dòng)合同。

法官說法

就此法官胡高崇列舉，試用期內(nèi)用人單位可解除勞動(dòng)合同，僅限于勞動(dòng)者有下列情形之一：在試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；因《勞動(dòng)合同法》第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；被依法追究刑事責(zé)任的；勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。而除上述情形之外，用人單位不得在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同。

此外，用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同負(fù)有舉證義務(wù)，否則，需承擔(dān)因違法解除勞動(dòng)合同所帶來的法律后果，即勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金兩倍的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付賠償金。還需要注意的是，試用期滿后，用人單位不得再以試用期間不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。

4 單約試用期無效 試用期變正式期

前年7月，小譚到一家藥品公司工作，雙方簽訂了6個(gè)月期限的試用期合同。公司告知小譚：試用期滿后，若小譚工作表現(xiàn)良好，公司會(huì)正式簽訂書面勞動(dòng)合同。

去年1月，小譚試用期滿后因表現(xiàn)良好，與公司簽訂了為期1年的書面勞動(dòng)合同。期滿后，公司想繼續(xù)留用小譚，便提出再簽訂一份1年期的勞動(dòng)合同。

此時(shí)，小譚主張已簽過兩次合同，應(yīng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，但藥品公司未能同意。于是小譚起訴，要求確認(rèn)其與藥品公司之間存在無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并最終獲得了法院的支持。

法官說法

法官胡高崇說，司法實(shí)踐中，大量用人單位為了避免與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，往往與之簽訂單獨(dú)的試用合同，期限一般為3個(gè)月到6個(gè)月不等，在試用期合同期滿后再?zèng)Q定是否正式聘用。用人單位的目的往往是為了規(guī)避法律，在試用期使用廉價(jià)勞動(dòng)力，方便解除勞動(dòng)合同。

然而，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。約定單獨(dú)的試用期合同不僅需承擔(dān)違法約定試用期的風(fēng)險(xiǎn)，還白白“浪費(fèi)”了一次固定期限合同，因?yàn)檫B續(xù)兩次訂立固定期限勞動(dòng)合同的，需訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位單獨(dú)簽訂試用期合同得不償失。

作者：兼職企鵝